Благодійний фонд, господарська діяльність, неприбутковість. Думки податкового адвоката

| на головну |

вивести з ризикових | розблокувати податкову накладну таблиця | прийняти таблицю даних платника

| супровід податкових перевірок |

[ Застереження. Якщо наведена нижче інформація не є актуальною та/або не повною мірою розкрила суть у Вашій справі, не допомогла зорієнтуватися куди рухатися далі та що робити та/або Ви шукали зовсім іншу інформацію, але пов’язану з тематикою оподаткування, тому просимо звертатися за допомогою до наших податкових адвокатів, скориставшись телефоном +380 67 86 244 17 та/або за допомогою Телеграм. Наші податкові адвокати  допоможуть зарадити у Вашій ситуації, надавши повні та вичерпні відповіді.

Поданий нижче матеріал не є повноцінною юридичною консультацією з податків та підготовлений з урахуванням чинного на той момент законодавства, а тому позиція, поради чи висновки можуть суттєво відрізнятися від нинішнього стану ].

***

І. Загальне регулювання діяльності благодійних фондів (неприбуткових організацій)

Виходячи з положень ст. ст. 1, 13 ЗУ «Про благодійну діяльність та благодійні організації» (далі – «ЗУ «Про благодійність») благодійна організація - юридична особа приватного права (благодійного товариства, благодійної установи чи благодійного фонду), установчі документи якої визначають благодійну діяльність в одній чи кількох сферах, визначених цим Законом, як основну мету її діяльності.

Своєю чергою, благодійна діяльність - добровільна особиста та/або майнова допомога для досягнення визначених ЗУ «Про благодійність» цілей, що не передбачає одержання благодійником прибутку, а також сплати будь-якої винагороди або компенсації благодійнику від імені або за дорученням бенефіціара.

Керуючись положеннями ст. 3 ЗУ «Про благодійність» цілями благодійної діяльності є надання допомоги для сприяння законним інтересам бенефіціарів у сферах благодійної діяльності, а також розвиток і підтримка в таких сферах:

(1) освіта;

(2) охорона здоров’я;

(3) екологія, охорона довкілля та захист тварин;

(4) запобігання природним і техногенним катастрофам та ліквідація їх наслідків, допомога постраждалим внаслідок катастроф, збройних конфліктів і нещасних випадків, а також біженцям та особам, які перебувають у складних життєвих обставинах;

(5) опіка і піклування, законне представництво та правова допомога;

(6) соціальний захист, соціальне забезпечення, соціальні послуги і подолання бідності;

(7) культура та мистецтво, охорона культурної спадщини;

(8) наука і наукові дослідження;

(9) спорт і фізична культура;

(10) права людини і громадянина та основоположні свободи;

(11) розвиток територіальних громад;

(12) розвиток міжнародної співпраці України;

(13) стимулювання економічного росту і розвитку економіки України та її окремих регіонів та підвищення конкурентоспроможності України;

(14) сприяння здійсненню державних, регіональних, місцевих та міжнародних програм, спрямованих на поліпшення соціально-економічного становища в Україні;

(15) сприяння обороноздатності та мобілізаційній готовності країни, захисту населення у надзвичайних ситуаціях мирного і воєнного стану.

Відповідно до ст. 16 ЗУ «Про благодійність» розмір адміністративних витрат благодійної організації не може перевищувати 20 відсотків доходу цієї організації у поточному році, наслідком порушення цих вимог є те, що податкова може розглядати це як використання коштів не для статутної діяльності.

 ***

ІІ. Спеціальні вимоги, визначені податковим законодавством щодо неприбуткових організацій, зокрема благодійного фонду

Виходячи з положень пп. 133.4.1. п. 133.4 ст. 133 Податкового кодексу України (далі – «ПК України») неприбутковим підприємством, установою та організацією для цілей оподаткування податком на прибуток підприємств є підприємство, установа та організація (далі - неприбуткова організація), що одночасно відповідає таким вимогам:

(1) утворена та зареєстрована в порядку, визначеному законом, що регулює діяльність відповідної неприбуткової організації;

(2) установчі документи якої містять заборону розподілу отриманих доходів (прибутків) або їх частини серед засновників (учасників у розумінні Цивільного кодексу України), членів такої організації, працівників (крім оплати їхньої праці, нарахування єдиного соціального внеску), членів органів управління та інших пов’язаних з ними осіб.

(3) установчі документи якої передбачають передачу активів одній або кільком неприбутковим організаціям відповідного виду, іншим юридичним особам, що здійснюють недержавне пенсійне забезпечення відповідно до закону (для недержавних пенсійних фондів), або зарахування до доходу бюджету у разі припинення юридичної особи;

(4) внесена контролюючим органом до Реєстру неприбуткових установ та організацій.

Слід зазначити, що відповідно до Постанови КМУ від 13.07.2016 за № 440 «Про затвердження Порядку ведення Реєстру неприбуткових установ та організацій, включення неприбуткових підприємств, установ та організацій до Реєстру та виключення з Реєстру» (далі – «Постанова № 440») підставою для виключення з Реєстру (втрата статусу) на підставі рішення податкового органу є

(1) використання доходів (прибутків) неприбуткової організації для інших цілей, ніж утримання такої організації, реалізації мети (цілей, завдань) та напрямів діяльності, визначених підпунктом 133.4.2 пункту 133.4 статті 133 ПК України;

(2) розподілу доходів (прибутків) неприбуткової організації або їх частини серед засновників (учасників), членів такої організації, працівників (крім оплати їх праці, нарахування єдиного соціального внеску), членів органів управління та інших пов’язаних з ними осіб;

(3) невідповідності неприбуткової організації та/або установчих документів такої організації вимогам, установленим пунктом 133.4 статті 133 ПК України, а для релігійної організації - вимогам, визначеним абзацом другим підпункту 133.4.1 і підпунктом 133.4.2 пункту 133.4 статті 133 ПК України;

(4) внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань запису про державну реєстрацію припинення неприбуткової організації (в результаті її ліквідації, злиття, приєднання, поділу або перетворення)

(5) за ініціативою неприбуткової організації.

Звертаємо увагу на те, що положення статуту можуть не відповідати ЗУ «Про благодійність», і це є потенційною підставою для виключення певної організації з Реєстру, при цьому на загальнодоступному інформаційно-довідковому ресурсі (далі – «ЗІР») податкова акцентує увагу на тому, що тільки ті порушення закону, відповідно до якого діє неприбуткова організація, є підставою для скасування статусу неприбутковості, якщо вони стосуються вимог п. 133.4 ст. 133 ПК України.

У той же час, згідно з позицією суду, висловленою в Постанові Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.01.2016 у справі за № 826/22130/15, предметом спору якого було включення до Реєстру з огляду на нову редакцію Статуту, у разі отримання благодійною організацією доходу поза межами реалізації мети (цілей, завдань) та напрямів діяльності, визначених її установчими документами, останнє має своїм наслідком виключення такої організації з Реєстру неприбуткових установ та організацій. Водночас, твердження відповідача про можливі майбутні порушення, виходячи зі змісту статуту позивача, який, крім того, є зареєстрованим у встановленому законодавством порядку, є передчасними та необґрунтованими [прим., спір стосувався законодавства, яке було чинним до 01.01.2015, що мало чимало обмежень нормативного регулювання діяльності неприбуткових організацій].

Слід звертати увагу на те, щоб в статуті благодійної організації мають бути прямі заборони про використання доходів для інших цілей, ніж утримання такої організації, про розподіл доходів між учасників, окрім цього передбачалися обов′язкові положення щодо передачі активів, у разі ліквідації.

***

ІІІ. Чи може неприбуткова організація (благодійний фонд) здійснювати господарську (пдіприємницьку) діяльність

Положення ПК України не містять заборон щодо здійснення господарської діяльності неприбутковими організаціями, натомість існують обмеження щодо напрямів використання доходу: виключно на статутну діяльність без розподілу між учасниками (див. пп. пп. 133.4.1., 133.4.2 п. 133.4. ст. 133 ПКУ).

Натомість, згідно зі ст. 16 ЗУ «Про благодійність» благодійні організації мають право здійснювати господарську діяльність без мети одержання прибутку, що сприяє досягненню їх статутних цілей.

Буквальне тлумачення цієї норми може зводитися до того, що лише та господарська діяльність дозволена для неприбуткової організації, яка сприяє досягненню статутних цілей. Наприклад, неприбуткова організація покликана популяризувати українську мову, а тому додатковим видом діяльності такої організації є видавнича діяльність, доходи від якої спрямовують на досягнення статутних цілей.

У цьому контексті існує ризик втрати статусу неприбутковості, коли вид господарської діяльності не буде прямо та однозначно співвідноситися із напрямками та цілями.

Тобто податкові адвокати нашого бюро радять, по-перше, передбачити відповідний вид діяльності в статуту, по-друге, дещо розширити цілі самої організації у цьому зв’язку. Наприклад, якщо це стосується здачі в оренду нежитлових приміщень, то це може відповідати цілі неприбуткової організації – «сприяння розвитку малого та середнього бізнесу в Україні».

Тим не менше, податкова служба в своїх роз’ясненнях в ЗІР допускає, без будь-яких застережень відносно виду господарської діяльності, що   утворена згідно із законом, що регулює діяльність відповідної неприбуткової організації, та внесена до Реєстру неприбуткова організація не нараховує та не сплачує у встановленому порядку податок на прибуток з доходів, отриманих нею в межах статутної діяльності від виконання робіт, надання послуг, продажу товарів або основних засобів тощо за умови, що такі доходи (прибутки) використовуються такою неприбутковою організацією виключно для фінансування видатків на її утримання, реалізації мети (цілей, завдань) та напрямів діяльності, визначених її установчими документами, як це передбачено п.п. 133.4.2 п. 133.4 ст. 133 ПК України, та не здійснюється розподіл доходів (прибутків) серед засновників (учасників), членів такої організації, працівників (крім оплати їхньої праці, нарахування єдиного соціального внеску), членів органів управління та інших пов’язаних з ними осіб.

Отже, з огляду на це, рекомендуємо загальними зборами благодійного фонду підтвердити те, що доходи від цивільно-правових угод, правочинів, які укладаються благодійним фондом спрямовуються на статутну діяльність, це дозволить нівелювати будь-які загрози, пов’язані зі втратою статусу неприбутковості, окрім цього не зайвим буде передбачити положеннями Статуту певного виду діяльності (КВЕД) та додати мету діяльності неприбуткової організації, зокрема в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (ЄДР) з урахуванням відповідного виду діяльності.

 ***

ІІІ. Щодо доходів, які не оподатковуються податком на прибуток

А) Загальні джерела доходів

Після 01.01.2015 значно обмежувальні норми щодо оподаткування певних видів доходів були скасовані, і відтоді діє загальна норма, відповідно до якої будь-які доходи, що спрямовані на досягнення статутних цілей, та не розподіляються між учасниками не оподатковуються податком на прибуток.

Також відповідно до ст. 16 ЗУ «Про благодійництво» благодійні організації мають право власності та інші речові права на кошти, цінні папери, земельні ділянки, інше нерухоме та рухоме майно, а також нематеріальні активи, якщо інше не встановлено законом або установчими документами.

Використання активів (доходів) та правочини благодійних організацій не повинні суперечити актам законодавства та цілям благодійної діяльності.

Податкові адвокати допоможуть проаналізувати чинний статут благодійної організації, оцінити та нівелювати податкові ризики у зв’язку з можливою втратою статусу неприбутковості.

Б) Отримання орендної плати як одне з джерел отримання доходу

Про можливість здавати в оренду майно та не оподатковувати податком на прибуток йдеться в листах Державної фіскальної служби України від 08.10.2015 за № 21365/6/99-99-19-02-02-15 та від 22.09.2015 за № 20075/6/99-95-42-03-15: сума коштів, отримана громадською неприбутковою організацією від надання в оренду приміщень, не є об′єктом оподаткування податком на прибуток за умови, що такі кошти спрямовуються на ведення її статутної діяльності у межах ЗУ «Про благодійництво».

Податкові адвокати нашого бюро радять своїм клієнтам статут доповнювати положеннями про можливість здавання в оренду майна, а також додати відповідний КВЕД в ЄДР, принагідно зазначаємо, що в разі внесення змін до статуту про такі зміни слід повідомити податковий орган шляхом подачі заяви за формою 1-РН.

Наявність відповідного КВЕД в ЄДР зменшить (1) для контрагентів, які орендують нерухоме майно, ризик не визнання податковим органом витрат на оренду через відсутність у благодійного фонду відповідного КВЕД, а також (2) ризик зупинення реєстрації податкових накладних, коли неприбуткова організація (благодійний фонд) отримає статус платника ПДВ та здаватиме в оренду певні нерухомі приміщення.

***

Чи може благодійний фонд (неприбуткова організація) здійснювати підприємницьку діяльність? Як прописати детально прописати в статуті благодійного фонду (неприбуткової організації) положення про фінансування, джерела доходів, видів діяльності, щоб у податкової не виникало жодних претензій, а також уникнути ризику втрати статусу неприбутковості?

Як оскаржити виключення з переліку неприбуткових організацій? Чи є перспективи?

***

Виникли додаткові запитання чи потреба в консультації? Будь ласка, можете написати фахівцю у Телеграм.

Для отримання вичерпних відповідей на Ваші запитання

просимо звертатися до Адвокатського бюро «Власова «Вектор»

контактна особа: Євген Власов 

податковий адвокат  

Телеграм | +380 67 86 244 17 | ev@legalvector.com.ua